6335 SAYILI KANUN’UN MALVARLIĞININ KORUNMASI İLKESİNE ETKİSİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ

Year 2022, Issue: 68, 513 - 534, 21.06.2022

Özlem Akıncı Albayrak

Abstract

Anonim şirketler hukukuna hâkim ilke-lerden biri olan malvarlığının korunması ilkesi, Kıta Avrupası hukukunda anonim şirketler hukuka ilişkin hükümlerin genel çerçevesini çizmektedir. Sınırlı sorumluk ilkesinin kabul edilmesine karşılık olarak, adalet terazisini dengeleme amacı taşıdığı kabul edilen ilkenin etkinliği ve yararları her ne kadar son yıllarda sorgulansa da halen Türk hukukunda anonim şirketler hukukunun temel yapı taşı olarak kabul edilmektedir. 6102 sayılı TTK döneminde de kanunkoyucu malvarlığının korunması ilkesinin genel çerçevesini kullanmış, hüküm gerekçelerinde ve genel gerekçede ilkeden ve koruma amacından bahsetmiştir. 6102 sayılı TTK döneminde açık bir şekilde ilkeye atıf yapılması, ilkenin benimsendiği ve etkilerinden yararlanılmak istendiğini göstermektedir. Ancak kanun yürürlüğe girmeden çok kısa bir süre önce 6335 Sayılı Türk Ticaret Kanunu ile Türk Ticaret Kanunu’nun Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkında Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun ile TTK’da çok önemli değişiklikler yapılmış ve bu değişik-liklerin malvarlığının korunması ilkesi açı-sından da önemli etkileri olmuştur. Bu değişiklikler anonim şirket malvarlığını korumayı amaçlayan yahut bu yönde bir etki gösteren hükümlerde büyük oranda gerçekleşmiştir. Bu nedenle 6335 sayılı kanun ile gerçekleşen, malvarlığının korunması ilkesinin gücünü zayıflattığını düşündüğümüz bu değişikliklerin anonim şirketler ve limited şirketler kapsamında değerlendirilmeye çalışılmıştır.

Keywords

Malvarlığının Korunması İlkesi, Anonim Şirketler Hukuku, Limited Şirketler Hukuku, 6335 sayılı Kanun

References

• Bahtiyar M, Ortaklıklar Hukuku, Beta Yayınevi, İstanbul, 2017.
• Baumbach A/Hueck A, Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung, C.H.BECK, München, 2019.
• Berki B, 6102 Sayılı Türk Tı̇caret Kanunu’nda İşlem Denetçı̇sı̇, İstanbul Aydın Üniversitesi, Sosyal Bilimler Enstitüsü, Yüksek Lisans Tezi, İstanbul, 2012.
• Bilgeç H, 7099 Sayılı Kanun ile Yapılan Limited Şirkette Nakdi Sermaye Payının Ödenmesine İlişkin Değişikliğin Ortakların Oy ve Kâr Payı Hakları Üzerindeki Etkileri, TBB Dergisi, S. 143, 2019, ss. 235-256.
• Bilgili F/Demirkapı E, Şirketler Hukuku Dersleri, Dora Yayınevi, Adana/Bandırma, 2021.
• Çeker M, ”Şirkete Borçlanma Yasağı”, C.18, S. 2, 2012, Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Hukuk Araştırmaları Dergisi, ss. 659-670.
• Druey J N/Druey J E, Glanzmann L, Gesellschafts- und Handelsrecht, Schulthess Juristische Medien AG, Zürich, 2021.
• Erdem E, 6335 Sayılı Kanun ile Yeni Türk Ticaret Kanunu’nda Yapılan Değişiklikler, 2012, https://www.erdem-erdem.av.tr/bilgi-bankasi/6335-sayili-kanun-ile-yeni-turk-ticaret-kanununda-yapilan-degisiklikler.
• Eryiğit H, Anonim Ortaklıklarda Sermayenin Korunması İlkesi, On İki Levha Yayınları, İstanbul, 2020.
• Forstmoser P, Meier-Hayoz Arthur/ Nobel Peter, Schweizerisches Aktienrecht, Stämpfli Verlag, Bern, 1996.
• Goette W/Kalss S/Habersack M, Münchener Kommentar zum Aktiengesetz, Band 1, C.H. BECK, München 2019.
• Haaker A, “Zur Zukunft der Kapitalerhaltung – IFRS und Solvenztest statt HGB-Abschluss?”, Zeitschrift für das gesamte Genossenschaftswesen, C. 59, Sayı. 3, 2009, Walter de Gruyter GmbH, ss. 198-218.
• Henssler M, Beck Online Grosskommentar, Kommentar zum Aktiengesetz,
• C.H. Beck, München, 2019. Henssler M/Strohn L, Gesellschaftsrecht, C.H. Beck, München 2019. Hızır S, “Anonim Şirkette Pay Sahibinin Şirkete Borçlanma Yasağını Düzenleyen TTK m. 358 Üzerine Bazı Değerlendirmeler”, C. 29, S. 2, 2013, BATİDER, ss. 227-289,
• Hüffer U/ Koch Jens, Aktiengesetz, C. H. Beck, München, 2021.
• Kervankıran E, “Türk Ticaret Kanunu’nda Düzenlenen Suçlar ve Kabahatler ile Bunlar İçin Öngörülen Cezai Yaptırımların Hukuki Niteliği-I”, C.6, S.10, İstanbul Medeniyet Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, ss. 177-201.
• Korkut Ö, “7099 Sayılı Kanun ile 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunu’nda Yapılan Değişikliklerin Değerlendirilmesi”, 2015, C.2, S.4, Çukurova Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, ss.13-23.
• Kägi U/Stunder U/Tsün K, “Aktienkapital und Kapitalschutz bei Bilanzierung in Fremdwährung”, Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Zürich, 2021, Dike Verlag AG, ss. 163-186. Kägi U, Kapitalerhaltung als Ausschüttungsschranke Grundlagen, Regelung und Zukunft im Aktienrecht, Dike Verlag, Zürich, 2012.
• Meyer T, Gläubigerschutz durch Kapitalschutz, Dike Verlag, Zürich, 2009.
• Michalski L/ Heidinger, Andreas/ Leible, Stefan / J. Schmidt, Jessica, Kommentar zum Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung (GmbH-Gesetz), C. H. BECK, München, 2017.
• Moroğlu E, 6102 Sayılı Ticaret Kanunu Değerlendirme ve Öneriler, On İki Levha Yayınları, İstanbul, 2012.
• Mülazımoğlu M, Anonim Şirketler Hukukunda Sermayenin Korunması İlkesi, On İki Levha Yayıncılık, İstanbul, 2020.
• Özdin F, ”Sermayenin İadesi Yasağının (TTK m. 480/3) Örtülü Malvarlığı Aktarımının Önlenmesi Açısından Geniş Yorumlanması Zorunluluğu (Alman ve İsviçre Hukukları ile Karşılaştırmalı Olarak)”, Tüzel Kişilik Penceresinden Anonim Ortaklık Sempozyumu, On İki Levha Yayıncılık, İstanbul 2020.
• Özkorkut K, Anonim Şirketlerde Bağımsız Denetim, Banka ve Ticaret Hukuku Araştırma Enstitüsü, Ankara, 2013.
• Paslı A, Anonim Ortaklık Kurumsal Yönetimi, Çağa Hukuk Vakfı Yayınları, İstanbul 2005 (Kurumsal Yönetim)
• Paslı A, ”Yeni Türk Ticaret Hukuku Anonim Ortaklık Hükümlerinin Tanıtılması (I) YTK Kitap 2- Kısım 4- Bölüm 1 Genel Hükümler ve Temel İlkeler”, C. 27, S. 3, 2011, BATİDER, ss. 137-170. (Genel Hükümler ve Temel İlkeler)
• Pulaşlı H, "Sermayesiz" Sermaye Şirketi ile Ortaya Çıkan Hukuki Sorunlar ve Bunlara Karşı Alınması Gereken Hukuki Önlemler” C. 34, S. 2, 2018, BATİDER.
• Poroy R/Tekinalp Ü/Çamoğlu E, Ortaklıklar Hukuku, C. I, Vedat Kitapçılık, İstanbul, 2014.
• Schwarzfischer Fabian B., “Verdeckte Gewinnausschüttungen im Aktienrecht” Das Spannungsverhältnis zwischen Kapitalerhaltung und Kapitalmarkthaftung, 2014.
• Sevi, A M, Anonim Ortaklıkta Sermayenin Oluşturulması ve Pay Sahiplerine İade Edilmesi Yasağı, Seçkin Yayıncılık, Ankara, 2013
• Spindler G/ Stilz E, Kommentar zum Aktiengesetz, Band: 1, C. H. Beck, München 2019.
• Tamer A, “Yeni Türk Ticaret Kanunu ile Getirilen Bir Yenilik: Pay Sahiplerinin (Ortakların) Şirkete Borçlanma Yasağı (TTK m. 358)”, S. 102, 2012, TBB Dergisi.
• Toraman Çolgar E, Şirkete Borçlanma Yasağı, On İki Levha Yayınları, İstanbul, 2015.
• Türk A, Yeni Türk Ticaret Kanunu ve Sermaye Piyasası Mevzuatına Göre Anonim Ortaklığın Kendi Paylarını Edinmesi, Adalet Yayınevi, Ankara, 2016.
• Yanlı V, Anonim Ortaklıklarda Tüzel Kişilik Perdesinin Kaldırılması ve Pay Sahiplerinin Ortaklık Alacaklarına Karşı Sorumlu Kılınması, Beta Yayınları, İstanbul, 2000.