REŞİT OLMAYANLA CİNSEL İLİŞKİ SUÇU

Year 2022, Volume: 19 Issue: 3, 303 - 390, 15.10.2022

Onur Özcan

Abstract

Öğretide ve Yargıtay kararlarında söz konusu suç tipinin uygulanma koşullarıyla ilgili çok farklı görüşlerin mevcut olduğu görülmektedir. Bu durum bu suç tipinin yazımındaki özensiz dilden ve yazarların cinsel ilişki kavramına verdikleri farklı anlamlardan kaynaklanmaktadır. Bu suçla korunan hukuksal değer, çocuğun cinsel dokunulmazlığıdır. Suçun faili kadın veya erkek olabilecektir. Suçun failinin 18 yaşını tamamlamış olması veya reşit olması zorunlu değildir. Suç teşkil eden “fiilin işlendiği anda” 15 yaşını doldurmuş, fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama, davranışlarını yönlendirme yeteneği gelişmiş olan erkek veya kız çocuk, bu suçun mağduru olarak karşımıza çıkmaktadır. Yargıtay cinsel ilişkiyi “erkeğin cinsel organının kadınının vajinasına veya anüsüne sokulması veya erkeğin cinsel organın başka bir erkeğin anüsüne sokulması olarak” tanımlamış olsa da, kanaatimizce “organ veya sair bir cismin” “vücuda sokulması veya sokturulması” suretiyle gerçekleşen her türlü ilişkinin cinsel ilişki olarak kabul edilmesi ve sadece “erkeğin cinsel organı” üzerinden yapılacak tanımlamalardan vazgeçilmesi gerekir. Kanuni tipte cinsel ilişkinin mağdura yönelik cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen başka bir nedene dayalı olmaksızın gerçekleştirilmiş olması aranmıştır. Söz konusu hüküm bu haliyle “mağdurun cinsel ilişkiye direnmediği her durumda cinsel ilişkiye rızasının da olduğu” şeklinde geleneksel, hatalı bir ön kabulü bünyesinde barındırmaktadır. Burada olması gereken, kanuni tipte “mağdurun rızasının bulunmasına” açıkça yer verilmesidir. Manevi unsur bakımından, failin cinsel saiklerle, şehvet maksadıyla, cinsel arzularını tatmin amacıyla hareket edip etmemesi hukuken bir önemi haiz değildir. Bu suç tipi bakımından evlilik birliği içinde karı koca arasında gerçekleşen cinsel ilişkiler hakkın icrası hukuka uygunluk sebebinden yararlanacaktır. Bu suçta üç ayrı nitelikli hal mevcuttur. Nitelikli haller ortaya çıktığında hem suçun takibi resen yapılacak hem de hapis cezasının süresi ağır bir biçimde artmış olacaktır. Bu suç teşebbüse elverişlidir. Bu suçta başta müşterek faillik olmak üzere iştirakin her türünün gerçekleşmesi hukuken ihtimal dahilindedir. Bu suçun basit hali bakımından şikayet hakkı, ayırt etme gücüne sahip mağdur çocuğa aittir.

Keywords

cinsel suçlar, reşit olmayanla cinsel ilişki, çocuk, rıza

THE OFFENSE OF SEXUAL INTERCOURSE WITH A MINOR

Abstract

It is seen by the doctrine and High Court decisions that there are various opinions regarding the conditions of application of this offense in question. This is due to the inattentive language in the writing of this type of offense and the different meanings that the authors give to the concept of sexual intercourse. The theory of legal interest in this offense is the sexual inviolability of the child. The perpetrator of this offense can either be a woman or a man. The perpetrator does not need to be over 18 years of age or be an adult. A boy or a girl who has completed the age of 15 at the time of the criminal act and who has developed the ability to perceive the legal meaning and consequences of the act and to direct their behavior is regarded as the victim of this offense. Although the High Court defines sexual intercourse as “the insertion of a man’s genitalia into the woman’s vagina or anus or the insertion of a man’s genitalia into another man’s anus”, in our opinion, any kind of intercourse that occurs by “inserting or making someone to insert” “an organ or another object” into the body should be considered as sexual intercourse and the idea of defining the sexual intercourse only through “a male’s sexual organ” should be abandoned. It was sought on the law that sexual intercourse should be carried out without coercion, threat, deceit, or any other reason affecting the will of the victim. This version of the provision embodies the traditional and inaccurate premise that “in any case where the victim does not resist sexual intercourse, there also is a consent to sexual intercourse”. What needs to be done here is to clearly include the “existence of the victim’s consent” to the provision. With regards to the moral element, it is not legally important whether the perpetrator acts with a sexual motive or with the aim of lust or satisfying his sexual desires. In terms of this type of offense, sexual relations between a husband and wife in a marriage union will benefit from the exercise of the right as a lawful justification. There are three mitigating circumstances of offense for this offense. When these forms arise, both the prosecution will be carried out ex officio and the duration of the prison sentence will be increased severely. For this type of offense, it is possible that all forms of complicity, especially being a joint perpetrator will take place. In the simple sense of this offense, the right to complain belongs to the child victim who has the mental competence.

Keywords

sexual offenses, sexual intercourse with a minor, child, consent

References

• AKBULUT Berrin, “Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlarda Rızanın Niteliği”, Ceza Hukuku Dergisi, Yıl: 2019, Cilt:14, Sayı: 40.
• AKDAĞ Hale, “Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçuna İlişkin Bazı Değerlendirmeler”, Antalya Bilim Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, Yıl: 2017, Cilt: 5, Sayı: 9.
• AKKAYA Çetin, Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlar, Ankara, 2018.
• AKSAKAL Enver, “Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçu”, İstanbul Barosu Dergisi, Yıl: 2014, Cilt: 88, Sayı: 2.
• ARSLANTÜRK Mustafa, Türk Ceza Kanunu Uygulamasında Cinsel Suçlar, 6. Baskı, Ankara, 2022.
• ARTUK Emin / GÖKCEN Ahmet / YENİDÜNYA A. Caner, Ceza Hukuku Özel Hükümler, Ankara, 2015.
• AYDIN Murat, Çocukların Cinsel İstismarı ve Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçu, 3. Baskı, Ankara, 2018.
• BAYTEMİR Erdal, Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlar, Ankara, 2019.
• BEYAZIT Özgür, “Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçu”, Türkiye Adalet Akademisi Dergisi, Yıl: 2010, Sayı:1.
• ÇAKMUT Özlem Yenerer “Cinsel Şiddet Mağduru Çocuk Kavramı ve Türk Ceza Kanunu’nun Çocuğa Yönelik Cinsel Şiddet Düzenlemelerine Genel Bakış”, Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Hukuk Araştırmaları Dergisi, Yıl: 2017, Cilt: 22, Sayı:1.
• DOĞAN Recep, “Anlamlı Yanıt Üretilemeyen İkilem: Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçu”, Ankara Barosu Dergisi, Yıl: 2017, Sayı:1.
• GENÇ Şura / COŞKUN Seçil, “Ensest”, TBB Dergisi, Yıl: 2013, Sayı: 106.
• KANBUR Mehmet Nihat, “6545 Sayılı Kanun Değişiklikleri Çerçevesinde Türk Ceza Kanunu’nda Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçu (TCK m. 104)”, Dokuz Eylül Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, Prof. Dr. Hakan PEKCANITEZ’e Armağan, Yıl: 2015, Cilt: 16, , Özel Sayı.
• KARAKUŞ Hatice “Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçunda Şikayet Hakkı”, Hukuk Gündemi, Yıl: 2012, Sayı:2.
• KARTAL Pınar Memiş, “Reşit Olmayanla Cinsel İlişki (TCK.m.104)”, Ankara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, Yıl: 2016, Cilt: 65, Sayı: 4.
• KANTARCI Nurullah, Türk Ceza Hukukunda Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçu, Yüksek Lisans Tezi, Akdeniz Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü, 2016.
• KOCA Mahmut / BOZKURT Özge / AKAR İbrahim, “Çocukların Kendi Aralarındaki Cinsel İlişkinin Cezalandırılabilirliği Sorunu”, Prof. Dr. Mehmet Emin Artuk’a Armağan, Ankara, 2020.
• KOCA Mahmut / ÜZÜLMEZ İlhan, Türk Ceza Hukuku Özel Hükümler, 7. Baskı, Ankara, 2020.
• KÖKSAL Atacan, “Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçu”, Prof. Nevzat Toroslu’ya Armağan, Cilt II, Ankara Üniversitesi Yayınları No: 459, 2015.
• ÖZBEK Veli Özer / DOĞAN Koray / BACAKSIZ Pınar, Türk Ceza Hukuku Özel Hükümler, 15. Bası, Ankara, 2020.
• ÖZEN Mustafa, Ceza Hukuku Özel Hükümler Dersleri, 6. Baskı, Ankara, 2021.
• ÖZGENÇ İzzet, "Cinsel Suçlar", Ankara Hacı Bayram Veli Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, Yıl: 2020, Cilt: 24, Sayı: 1.
• ÖZYÜKSEL Özgün, “5237 Sayılı Türk Ceza Kanunu’nda ‘Cinsel İlişki’ Kavramı”, Antalya Bilim Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, Yıl: 2021, Cilt: 9, Sayı: 17.
• PARLAR Ali / ÖZTÜRK Mustafa, Uygulamada Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlar, İstanbul, 2018.
• PEKER İlbilge Selcen, “Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçunda Yer Alan Cinsel İlişki Kavramı Üzerine Bir Değerlendirme”, KTO Karatay Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, Yıl: 2021, Cilt: 6, Sayı: 1.
• PEKMEZ Kelep Tuba, “Suçla Korunan Hukuki Değer Çerçevesinde Çocuklar Arasında Gerçekleşen ‘Rızaya Dayalı’ Cinsel İlişkinin Cezalandırılabilirliği Sorunu”, Kadir Has Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, Yıl: 2020, Cilt: 8, Sayı: 2.
• POLAT Halil “Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçu, İçerdiği Sorunlar ve Çözüm Önerileri”, Ceza Hukuku Dergisi, Yıl: 2010, Cilt: 5, Sayı: 13.
• SARIGÜL Ali Tanju, “Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçunda Fail (TCK m.104)”, Ankara Hacı Bayram Veli Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, Yıl: 2021, Cilt: 25, Sayı: 2.
• SERDAR İlknur, “Koruyucu Aile”, Prof. Dr. Seyfullah Edis’e Armağan, İzmir, 2000.
• SEVÜK Handan Yokuş, Türk Ceza Hukuku Özel Hükümler, 2. Baskı, Ankara, 2019.
• SOYASLAN Doğan, Ceza Hukuku Özel Hükümler, 13. Baskı, Ankara, 2020.
• ŞARE Ersin “Cinsel Özgürlüğe Karşı Suçlarda İlgilinin Rızası”, Dokuz Eylül Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, Yıl: 2019, Cilt: 21, Sayı: 2.
• ŞEN Ersan, “Ensest Mağdurlarından Birisi: Kadın”, in Yorumluyorum-II, 3. Baskı, Ankara, 2014.
• ŞEN Ersan, “Reşit Olmayanla Cinsel İlişkide Değişiklik Önerisi”, in Yorumluyorum-XII, Ankara, 2016.
• ŞEN Ersan, “Reşit Olmayanla Cinsel İlişki”, Yorumluyorum-XII, Ankara, 2016.
• TANER, Fahri Gökçen Türk Ceza Hukukunda Cinsel Özgürlüğe Karşı Suçlar, 2. Bası, 2017.
• TANERİ Gökhan, Cinsel Suçlar, 2. Baskı, Ankara, 2015.
• TEZCAN Durmuş / ERDEM Mustafa Ruhan / ÖNOK R. Murat, Teorik ve Pratik Ceza Özel Hukuku, 19. Baskı, Ankara, 2021.
• TOROSLU Nevzat / TOROSLU Haluk, Ceza Hukuku Özel Kısım, Ankara, 2021. ÜNVER Yener, “Türk Maddi Ceza Hukukunda Cinsel Suçların Eleştirisel Olarak İncelenmesi”, in Yener Ünver (ed), II. Slovenya Uluslararası Hukuk Sempozyumu “Cinsel Suçlar ve Evlilik Hukuku” 16/17-05-2013, 2014. YENİDÜNYA A. Caner, “5237 Sayılı Yeni Türk Ceza Kanunu’nda Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlar”, Legal Hukuk Dergisi, Yıl: 2005, Sayı: 33.