OFFENCE OF PROHIBITED DEVICES OR COMPUTER PROGRAMS (TPC, SECTION 245/A), IN THE CONTEXT OF PREPONING CRIMINAL LIABILITY

Yıl 2022, Cilt: 26 Sayı: 2, 589 - 646, 30.04.2022

Osman Gazi Ünal

https://doi.org/10.34246/ahbvuhfd.1116684

Cited By: 1

Öz

With the advancement of technology, it has now become more complex to fight against the off ences related to data processing systems. The transnational aspect of these offences has led the states to a collaboration. As a result of this collaboration, The Council of European Convention on Cybercrime was signed. By the article 6 of the Convention, contracting states are obliged to criminalize the composing and manufacturing of a device, computer password, access code or similar data directed committing off ence in the field of data processing systems. Accordingly, it is envisaged that criminal law should be preponed towards prepatory acts in order both to prevent the commitment of these off ences and to block the formation of the black market which is the source of these off ences. In accordance with this obligation in the Convention, the off ence of “prohibited devices or computer programs” was set forth in the article 245/A of the Turkish Penal Code (TPC). Within the context of this crime, the prepartory acts of off ences related to data processing systems and other off ences that may be committed by using an instrument data processing system are punished. In this study, firstly, the legitimacy criteria for the punishment of prepatory acts have been considered. Afterwards, the article 245/A of the TPC has been examined comparatively with the relevant off ences in the German Penal Code. Finally, some problems we detected as a result of our examination have also tried to be solved.

Anahtar Kelimeler

Preparatory acts, the Council of European Convention on Cybercrime, off enses related to data processing systems, prohibited devices or computer programs, password or other security code

CEZALANDIRILABİLİRLİĞİN ÖN ALANA KAYDIRILMASI BAĞLAMINDA, YASAK CİHAZ VEYA PROGRAMLAR SUÇU (TCK M. 245/A)

Öz

Teknolojinin gelişmesiyle birlikte bilişim alanında işlenen suçlarla mücadele etmek, artık daha karmaşık bir hale gelmiştir. Bu suçların sınıraşan boyutunun olması devletleri, uluslararası alanda bir işbirliğine götürmüştür. Bu işbirliğinin bir sonucu olarak Avrupa Konseyi Siber Suç Sözleşmesi akdedilmiştir. Sözleşmenin 6. maddesiyle taraf devletler, bilişim alanındaki suçların işlenmesine yönelen cihaz, şifre, erişim kodu veya benzeri bir veri oluşturmayı ve imal etmeyi suç haline getirmekle yükümlü kılınmışlardır. Bu doğrultuda hem bu suçları önleyebilmek hem de bu suçların işlenmesine kaynaklık eden karaborsanın oluşumunu engellemek amacıyla ceza hukuku müdahalesinin hazırlık hareketlerine doğru kaydırılması öngörülmüştür. Sözleşmedeki bu yükümlülüğe uygun olarak TCK 245/A maddesiyle “yasak cihaz veya programlar” suçu ihdas edilmiştir. Bu suç kapsamında bilişim alanındaki suçlar
ve bilişim sistemlerinin araç olarak kullanılması suretiyle işlenebilen diğer suçların hazırlık hareketleri cezalandırılmıştır. Bu çalışmada öncelikle hazırlık hareketlerinin cezalandırılmasına dair meşruiyet kriterleri ele alınmıştır. Akabinde TCK m. 245/A hükmü, Alman Ceza Kanunu’nda yer alan ilgili suç tipleriyle karşılaştırılmalı olarak incelenmiştir. Son olarak inceleme sonucunda ortaya çıkan birtakım sorunlara da çözüm getirilmeye çalışılmıştır.

Anahtar Kelimeler

Hazırlık hareketleri, Avrupa Konseyi Siber Suç Sözleşmesi, bilişim alanında suçlar, yasak cihaz veya programlar, şifre veya sair güvenlik kodu

Kaynakça

• Akbaş H İ, “Tuş Kaydedici (Keylogger)”, Naci Akdemir / Can Ozan Tuncer (Ed.), Siber Ansiklopedi: Siber Ortama Çok Disiplinli Bir Yaklaşım, Pegem Akademi, 2021.
• Akbulut B, Türk Ceza Hukuku: Genel Hükümler, 4. Bası, Adalet Yayınevi, 2017.
• Akbulut B, Bilişim Alanında Suçlar, 2. Baskı, Adalet Yayınevi, 2017.
• Aliusta C / Benzer R, “Avrupa Siber Suçlar Sözleşmesi ve Türkiye’nin Dahil Olma Süreci, Uluslararası Bilgi Güvenliği Dergisi, 4(2), 2018, s. 35-42.
• Altuğ Ş, “Banka veya Kredi Kartlarının Kötüye Kullanılması”, Uyuşmazlık Mahkemesi Dergisi, 9(17), 2021, s. 1-44.
• Apaydın C, “Yasak Cihaz veya Program Oluşturma, Bulundurma, Taşıma veya Satma Suçu”, Terazi Hukuk Dergisi, 15(163), 2020, s. 563-571.
• Artuk M E / Gökcen A / Çakır K / İçer Z, Türk Ceza Hukuku: Genel Hükümler, 14. Baskı, Adalet Yayınevi, 2020.
• Avrupa Konseyi Siber Suç Sözleşmesi, Açıklayıcı Memorandum, 2.7 paragraf, ˂https://rm.coe.int/16800cce5b#:~:text=The%20Convention%20and%20its%20Explanatory,II>, Erişim Tarihi 05 Ekim 2021.
• Babayiğit B, “Deepfake’in Ceza Hukuku Bakımından Değerlendirilmesi ve De Lege Ferenda Öneriler”, Ankara Hacı Bayram Veli Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, 25(4), 2021, s. 655-703.
• Bilgiç A, “Kökset (Rootkit)”, Naci Akdemir / Can Ozan Tuncer (Ed.), Siber Ansiklopedi: Siber Ortama Çok Disiplinli Bir Yaklaşım, Pegem Akademi, 2021.
• Biter F S, “İstenmeyen Mesaj (Spam)”, Naci Akdemir / Can Ozan Tuncer (Ed.), Siber Ansiklopedi: Siber Ortama Çok Disiplinli Bir Yaklaşım, Pegem Akademi, 2021.
• Bostancı G E, “Arka Kapı”, Naci Akdemir / Can Ozan Tuncer (Ed.), Siber Ansiklopedi: Siber Ortama Çok Disiplinli Bir Yaklaşım, Pegem Akademi, 2021.
• Bozbayındır A E, “The Advent of Preventive Criminal Law: An Erosion of The Traditional Criminal Law?”, Criminal Law Forum, (29), 2018, s. 25-62.
• Chart of signatures and ratifications of Treaty 185, Title: Convention on Cybercrime, ˂https://www.coe.int/en/web/conventions/full list?module=signatures-by-treaty&treatynum=185>, Erişim Tarihi 05 Ekim 2021.
• Çalışkan S, “Ele Geçirme (Hijacking)”, Naci Akdemir / Can Ozan Tuncer (Ed.), Siber Ansiklopedi: Siber Ortama Çok Disiplinli Bir Yaklaşım, Pegem Akademi, 2021.
• Değirmenci O, “Cryptolocker; Bir Fidye Virüsünün Ceza Hukuku Açısından Analizi”, Yaşar Hukuk Dergisi, 1(2), 2019, s. 175-204.
• Değirmenci O, “Koruyucu Programları Etkisiz Kılmaya Yönelik Hazırlık Hareketleri Suçu”, Terazi Hukuk Dergisi, 13(140), 2018, s. 112-117.
• Dülger M V, Bilişim Suçları ve İnternet İletişim Hukuku, 8. Baskı, Seçkin Yayıncılık, 2020. Eisele J, “Der Kernbereich des Computerstrafrechts”, JURA, Heft 12, 2021, s. 922-934.
• Erdem M / Özocak G, “Siber Güvenliğin Sağlanmasında Uluslararası Hukukun ve Türk Hukukunun Rolü”, Ankara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, 69(1), 2019, s. 127-212.
• Eren Karakurt A, “Sızma Testleri İle Türk Ceza Kanunu’nun 234, 244 ve 245/A Maddelerinde Düzenlenen Suçlar Arasındaki İlişkinin Değerlendirilmesi”, Terazi Hukuk Dergisi 15(164), 2020, s. 747-764.
• Eren Karakurt A, “Bilişim Alanında Suçların veya Bilişim Sistemlerinin Araç Olarak Kullanıldığı Diğer Suçların İşlenmesi Amacıyla Cihaz, Program, Şifre ya da Güvenlik Kodlarının Üretilmesi, Yayılması veya Bulundurulması Suçu”, Türkiye Adalet Akademisi Dergisi, 11(43), 2020, s. 212-246.
• Erken E, “Truva Atı”, Naci Akdemir / Can Ozan Tuncer (Ed.), Siber Ansiklopedi: Siber Ortama Çok Disiplinli Bir Yaklaşım, Pegem Akademi, 2021.
• Eroğlu C, “Stuxnet Solucanı Saldırısı-2010”, Naci Akdemir / Can Ozan Tuncer (Ed.), Siber Ansiklopedi: Siber Ortama Çok Disiplinli Bir Yaklaşım, Pegem Akademi, 2021.
• Gül A, Doğrudan-Dolaylı Bilişim Suçları, 3. Baskı, Seçkin Yayıncılık, 2021. Heger M, “§ 202c”, Karl Lackner / Kristian Kühl (Ed.), Strafgesetzbuch Kommentar, 29. Aufl age, C.H Beck, 2018.
• Kaya İ S / Çakır A, “Yasak Cihaz veya Programlar Suçu”, İstanbul Ticaret Üniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi, (38), 2020, s. 32-55.
• Koca M / Üzülmez İ, Türk Ceza Hukuku: Genel Hükümler, 14. Bası, Seçkin Yayıncılık, 2021.
• Koca M / Üzülmez İ, Türk Ceza Hukuku: Özel Hükümler, 7. Baskı, Adalet Yayınevi, 2020.
• Koca M, “Türk Ceza Hukukunda Müsadere”, (Lexpera Blog, 27 Mayıs 2020), ˂https://blog.lexpera.com.tr/turk-ceza-hukukunda-musadere/#fnref56>, Erişim Tarihi 26 Ekim 2021.
• Korkmaz İ, “Cihaz, Program, Şifre ve Güvenlik Kodlarının Bilişim Suçlarını İşlemek Amacıyla İmal ve Ticareti Suçu”, Terazi Hukuk Dergisi, 13(142), 2018, s. 47-55.
• Nestler N, “Hacker-Tools im StGB”, Juristische Ausbildung, 6, 2021, s. 629- 637.
• Önok M, “Avrupa Konseyi Siber Suç Sözleşmesi Işığında Siber Suçlarla Mücadelede Uluslararası İşbirliği”, Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Hukuk Araştırmaları Dergisi, Prof. Dr. Nur Centel’e Armağan, 19(2), 2013, s. 1229-1270.
• Özbek V Ö / Doğan K / Bacaksız P, Türk Ceza Hukuku: Özel Hükümler, 16. Baskı, Seçkin Yayıncılık, 2021. Özgenç İ, Türk Ceza Hukuku: Genel Hükümler, 17. Bası, Seçkin Yayıncılık, 2021.
• Puschke J, “Grund und Grenzen des Gefährdungsstrafrechts am Beispiel der Vorbereitungsdelikte”, Roland Hefendehl (Ed.), Grenzenlose Vorverlagerung des Strafrechts?, Berliner Wissenschafts Verlag, 2010, s. 9-40.
• Pütz W, “Der Gefahrbegriff im Strafrecht”, Universität Köln, Dissertation, 1936. Reitinger P R, “Encryption, Anonymity and Markets”, Douglas Thomas/ Brian D. Loader (Ed.), Cybercrime: Law Enforcement, Security And Surveillance In The Information Age, Routledge, 2003.
• Retornaz E A / Güçlütürk O G, Gelişen Teknolojiler ve Hukuk, Oniki Levha Yayıncılık, 2020.
• Sieber U, Bilişim Teknolojisi İle Globalleşen Dünyadaki Tehlikelerin Önlenmesi ve Ceza Hukuku, Feridun Yenisey, Salih Oktar, Zehra Başer Doğan (Çev.), Seçkin Yayıncılık, 2021.
• Tekin D, “Bir Ceza Politikası Olarak Hazırlık Hareketlerinin Cezalandırılması: Türk ve İngiliz Yasal Düzenlemelerin Karşılaştırmalı Analizi”, Terazi Hukuk Dergisi, 13(147), 2018, s. 49-60.
• Türk Ceza Hukuku Derneği, 18. Uluslararası Ceza Hukuku Kongresi, Hazırlık Hareketleri ve İştirakin Genişlemesi, ˂https://www.tchd.org.tr/18-uluslararasi-ceza-hukuku-kongresi/#1541890191101-bb047707-5831>, Erişim Tarihi 27 Eylül 2021.
• Turan M, Bilişim Hukuku, 5. Baskı, Seçkin Yayıncılık, 2021.
• Ünal O G, Türk Ceza Hukukunda Tehlike Suçları, Ankara Hacı Bayram Veli Üniversitesi Lisansüstü Eğitim Enstitüsü, Yayımlanmamış Doktora Tezi, 2020.
• Ünal O G, “Bilgisayarlarda, Bilgisayar Programlarında ve Kütüklerinde Arama, Kopyalama ve Elkoyma”, Gazi Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü, Yayımlanmamış Yüksek Lisans Tezi, 2011.
• Yenisey F / Plagemann G, Alman Ceza Kanunu, Strafgesetzbuch, 2. Baskı, Beta Yayınevi, 2015.
• Weber U, “Die Vorverlagerung des Strafrechtschutzes durch Gefährdungs und Unternehmensdelikte”, Beiheft zur Zeitschrift für die gesamte Strafrechtwissenschaft, Walter de Gruyter, 1987.